nav emailalert searchbtn searchbox tablepage yinyongbenwen piczone journalimg journalInfo searchdiv qikanlogo popupnotification paper paperNew
2025, 03, No.727 52-58
刑事违法所得追缴和退赔的范围界限
基金项目(Foundation):
邮箱(Email):
DOI:
摘要:

<正>裁判要旨刑事案件中违法所得的处理涉及追缴和责令退赔两种方式。追缴是一种收缴犯罪分子违法所得的程序性强制措施,其对象应是现实存在的赃款赃物,侧重惩罚性的法律功能。责令退赔是刑事判决确定的一种民事法律责任,适用于犯罪分子已将违法所得使用、挥霍或者毁坏,由司法机关强制退还或赔偿被害人的情形。当涉及犯罪成本扣除问题时,不论是追缴还是责令退赔,都需要根据法律依据以及司法解释的相关规定,结合具体案情进行综合判断。

关键词:
Abstract:

KeyWords:
参考文献

(1)最高院研究室2012年在有关部门征求意见时答复认为,非法经营罪中的“违法所得”,应当是指获利数额。

(2)《关于审理生产、销售伪劣产品刑事案件如何认定“违法所得数额”的批复》明确:全国人民代表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》规定的违法所得数额,是指生产、销售伪劣产品获利的数额。

(3)《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十七条:本解释所称违法所得数额,是指获利数额。

(4)《关于办理内幕交易、泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十条:……违法所得,是指通过内幕交易行为所获利益或者避免的损失。

(5)《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第五条:向社会公众非法吸收的资金属于违法所得。以吸收的资金向集资参与人支付的利息、分红等回报,以及向帮助吸收资金人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用,应当依法追缴。

(6)《关于适用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得没收程序若干问题的规定》第六条:通过实施犯罪直接或者间接产生、获得的任何财产,应当认定为刑事诉讼法第二百八十条第一款规定的违法所得。违法所得已经部分或者全部转变、转化为其他财产的,转变、转化后的财产应当视为前款规定的违法所得。来自违法所得转变、转化后的财产收益,或者来自已经与违法所得相混合财产中违法所得相应部分的收益,应当视为第一款规定的违法所得。

(7)《关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》第十七条:本解释所称违法所得,是指实施刑法第三百三十八条、第三百三十九条规定的行为所得和可得的全部违法收入。

(8)《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第五条:向社会公众非法吸收的资金属于违法所得。以吸收的资金向集资参与人支付的利息、分红等回报,以及向帮助吸收资金人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用,应当依法追缴。

(9)《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》第二条:工商行政管理机关认定违法所得的基本原则是:以当事人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入扣除当事人直接用于经营活动的适当的合理支出,为违法所得。第三条:违法生产商品的违法所得按违法生产商品的全部销售收入扣除生产商品的原材料购进价款计算。第四条:违法销售商品的违法所得按违法销售商品的销售收入扣除所售商品的购进价款计算。

(10)刑法第一百八十条:证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员,在涉及证券的发行,证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前,买入或者卖出该证券,或者从事与该内幕信息有关的期货交易,或者泄露该信息,或者明示、暗示他人从事上述交易活动,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。

(11)刑法第二百二十五条:违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

(12)刑法第二百一十七条:以营利为目的,有下列侵犯著作权或者与著作权有关的权利的情形之一,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑,并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。

(13)刑事诉讼法第二百八十二条:对经查证属于违法所得及其他涉案财产,除依法返还被害人的以外,应当裁定予以没收。

(14)《国土资源违法行为查处工作规程》:对无证开采和越界开采的,违法所得数额应当按照销售凭据确定,对于没有销售凭据的,按照违法行为发生时当地原矿的市场价格计算,不扣除开采成本。对买卖、出租和转让矿产资源的,违法所得数额应当为买卖、出租和转让的全部所得。

(15)《自然资源违法行为立案查处工作规程(试行)》:矿产违法所得的认定。无证开采和越界开采的,违法所得数额应当按照销售凭据确定;没有销售凭据的,价值按照已经销售或者已经利用的违法采出矿产品的数量和价格认定。买卖、出租或者以其他方式转让矿产资源的,违法所得数额应当为买卖、出租或者以其他方式转让的全部所得。违法转让矿业权的,违法所得为转让矿业权全部所得。

(16)《刑事诉讼法解释》第一百七十六条:被告人非法占有、处置被害人财产的,应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的,人民法院不予受理。追缴、退赔的情况,可以作为量刑情节考虑。

(17)《中华人民共和国刑法释义》观点:追缴,是指将犯罪分子的违法所得强制收缴。责令退赔,是指犯罪分子已将违法所得使用、挥霍或者毁坏的,也要责令其按违法所得财物的价值退赔。

(18)《关于进一步规范刑事诉讼涉案财物处置工作的意见》规定:对审判时尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得,人民法院应当判决继续追缴或者责令退赔。

(19)刘贵祥和闫燕观点:退赔是指当犯罪分子因挥霍或者其他原因无法追回违法所得财物的情形下,要求其按照相应的折算价格进行退赔。

(20)参见谢雄伟:《论刑事违法所得没收的本质、内涵与计算方法》,载《法学论坛》2016年第5期。

(21) 谢丽珍:《违法所得没收特别程序研究》,法律出版社2016年版。

(22) 参见黄国盛:《犯罪违法所得追缴问题研究》,载《中国检察官》2017年第3期。

(23) 卞建林、陈卫东:《新刑事诉讼法实施问题研究》,中国法制出版社2017年版。

(24) 《关于办理涉众型非法集资犯罪案件的指导意见》规定:参与非法集资的被告人,应当对其犯罪行为造成的损失承担退赔责任,除依法应当追缴其获取的佣金、提成等违法所得外,还可以责令其在犯罪行为造成的损失范围内承担退赔责任。

(25)《关于办理非法集资类刑事案件法律适用若干问题的会议纪要》规定:对于追缴或责令退赔财物的范围问题,追缴或责令退赔的违法所得与民事诉讼中共同被告对集资参与人的损失承担连带赔偿责任有所区别,追缴或者责令退赔违法所得不属于民事赔偿诉讼,不涉及民事连带责任的问题,应以行为人实际的违法所得为限,尚未追缴或者无法追缴的,可以依法责令退赔,退赔亦应以实际违法所得为限。

(26) 《山东高院刑一庭关于审理非法集资案件相关问题的解答》规定:集资行为的组织、策划、指控者、积极参与犯罪的主要实施者、主要获利者应当对其组织、策划、指挥的非法集资行为造成的全部损失承担退赔责任。对于接受他人指挥、管理而实施非法集资行为或者仅为非法集资提供支持的行为人,可只追缴其所获取的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用,不能追缴的应当承担退赔责任。

(27) 该案例指出:本案涉及共同犯罪,关于追缴不能退赔时,各被执行人是否都应对共同犯罪行为所获得的非法所得承担连带退赔责任,执行过程中也需进一步征询审判部门意见,据此确定在涉及共同犯罪时各被执行人是否对退赔承担连带责任及所应承担的退赔范围。

(28) 参见蔡可尚、吴光升:《犯罪收益没收的性质与适用》,载《刑法论丛》2018年第3期。

(29) 参见胡东飞:《财产犯罪的法益——以刑法与民法之关系为视角》,载《刑法论丛》2014年第2期。

(30) 民法典第一千一百七十二条:二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,能够确定责任大小的,各自承担相应的责任;难以确定责任大小的,平均承担责任。

(31) 民法典第一千一百六十八条:二人以上共同实施侵权行为,造成他人损害的,应当承担连带责任。

(32) 民法典第一千一百六十九条:教唆、帮助他人实施侵权行为的,应当与行为人承担连带责任。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的,应当承担侵权责任;该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护职责的,应当承担相应的责任。

(33) 民法典第一千一百七十条:二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为,其中一人或者数人的行为造成他人损害,能够确定具体侵权人的,由侵权人承担责任;不能确定具体侵权人的,行为人承担连带责任。

(34) 民法典第一千一百七十一条:二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,每个人的侵权行为都足以造成全部损害的,行为人承担连带责任。

基本信息:

DOI:

中图分类号:D925.2;D920.5;D924.3

引用信息:

[1]王宇声.刑事违法所得追缴和退赔的范围界限[J].公民与法(审判版),2025,No.727(03):52-58.

基金信息:

检 索 高级检索

引用

GB/T 7714-2015 格式引文
MLA格式引文
APA格式引文